jueves, 24 de noviembre de 2011

GLOSARIO

Memoristica: Se basa en la memoria
Hermeneutica: Arte de explicar.
Imputacion: Atribucion a un delito.
Deontologicas: Tratado de deberes.
Extrinsecos: Externo, no escencial.
Antitetico: Oposicion.
Gnoseologico: Razonamiento.
Hegemonia: Dominio sobre una entidad sobre otras al mismo tiempo.
Exogeno: Fuerza sobre algo.
Holistica: Corriente que analiza los eventos desde las multiples interacciones.

INSEGURIDAD

El imaginario colectivo concibe que el Derecho Penal y las instituciones que l gestionan lo pueden defender de la amenaza del crimen y de la inseguridad, cuando la realidad es que los más grandes crímenes fueron cometidos precisamente por esas instituciones que invocando el derecho de imponer el orden castiga apelando a la ideología de la defensa social, al racismo, la xenofobia, el sexismo , la religiosidad y “razones del estado” y así ha mutilado, asesinado, etc.
La actual inseguridad está asentada en una base material que se ha producido por una gestión política que produce efectos inhumanos a todo nivel, esta política ha expandido los miedo sociales.
Una característica actual de las sociedades capitalistas occidentales es la inclusión cultural de casi toda la población y al mismo tiempo una política de exclusión y marginación sociales que Young llama caníbales y bulimia, y una creciente violencia delictiva.
Los pobres siempre han vivido en la inseguridad y en el miedo, pero ahora producto de una guerra social que desatarán los grandes grupos económicos que han  producido una sociedad tremendamente polarizada, aparecen ciertas formas de resistencia larvada de los sectores desposeídos que atacan a sectores de clase media y alta.
El capitalismo puede existir y reproducirse con altas tasas delictivas interpersonales ya que la acumulación y reproducción económica, tanto legal como ilegal no es puesta en peligro por esos tipos de delito.

ESTADO DEMOCRATICO

La democracia es el conjunto de reglas que permiten al mayor número de personas de un país participar en la toma de decisiones colectivas vinculantes. Esta lectura nos habla consta de dos importantes etapas de la democracia:  la antigua y moderna. La diferencia de estas dos etapas consta en cómo se tomaban las decisiones. En la democracia antigua tenía un enfoque iuspositivista, las decisiones solo eran tomadas en cuenta por la validez del proceso, no tenia limites de los derechos fundamentales, y era la voluntad de la mayoría. En la democracia moderna su procedimiento en la toma de decisiones tenia bases de la antigua, también verifica lo que se decide. A diferencia de la antigua está etapa está  limitada por los derechos fundamentales, señalan que se puede decidir y que decisiones no pueden tomarse, se decidía lo que decía la mayoría pero no perjudicaba a la minoría. 
El primero al que denomina significado débil, es el que utiliza kelsen al afirmar que todo estado es estado de derecho. Un segundo significado seria el iusnaturalismo extremo, qué solo denomina “estados de derecho”  a aquellos ordenamientos en que se respetan en su totalidad los llamados derechos naturales. Y por ultimo una definición que bobbio señala seria:   aquella forma de gobierno donde el poder  esta sometido a la ley y que el poder se ejerce a través de leyes generales abstractas. En mi análisis esto quiere decir que todo estado es estado de derecho pero es débil porque está basado en la voluntad del legislador este puede hacer lo que él decida siempre y cuando cumpla la forma.
En resumen. Los derecho fundamentales han revolucionado el estado democrático de derecho, por que ya no solamente se debe llegar a un consenso de mayorías y ejecutar las decisiones. También se debe respetar a la minoría y respetar los limites que susodichos derechos imponen.
 
DEONTOLOGIA
Significa "lo obligatorio, lo justo, lo adecuado". Es la rama de la filosofía jurídica que tiene como finalidad específica la determinación de cómo debe ser el derecho y cómo debe ser aplicado. La importancia practica de la deontología jurídica la pone de manifiesto Vanni, haciendo ver la relación que existe entre las formaciones sociales y la actividad psíquica de los hombres

CONSENSUALISMO
Este principio del consensualismo determina la presencia total de la forma, se entiende que la voluntad se vacía y se hace sensible a los demás. Son cláusulas generales de contratación son aquellas redactadas previa y unilateralmente por una persona o entidad en forma general y abstracta, con el objeto de fijar el contenido normativo de futuro contratos, con elementos propios de ellos.

ESTADO CONSTITUCIONAL DEL DERECHO


¿Qué es la democracia de los antiguos?

El contenido que se iba a decidir no tenia limites de los derechos fundamentales. Era la voluntad de la mayoría.
¿Qué es la democracia de los modernos?

Se decide lo que dice la mayoría sin perjudicar a la minoría, la ley de la mayoría está limitada por los derechos fundamentales también, señala que es lo que se puede decidir y que decisiones no pueden tomarse.

Estado de derecho débil

Todo estado es estado de derecho (kelsen) pero es débil porque está basado en la voluntad del legislador, Puede hacer lo que él decida siempre y cuando cumpla la forma.

Estado de derecho iusnaturalista

A diferencia del iuspositivismo que se basaba en la ley escrita el estado de derecho iusnaturalista se basaba en los derechos fundamentales del hombre, se respetan en su totalidad los derechos naturales

Estado de derecho  paradigma clásico

Es la  voluntad del soberano. La ley es la que condiciona a los gobernantes y estos se encuentran sometidos a ella y bajo su imperio. Es la sujeción estricta del juez a la ley.
Estado de derecho garantista
Es un derecho creado por los hombres que otorga garantías, que tiene la finalidad de proteger los derechos fundamentales de los hombres; garantiza los derechos humanitarios.

Concepción tradicional de validez

La validez es el modo particular de existencia de una norma y depende exclusivamente el procedimiento de creación, establecido por una norma de carácter superior. Ferrajoli lo denomina “paleopositivista”, donde la validez es una noción estrictamente formal, donde si se cumplen los requisitos de procedimiento (quién y como), la norma es valida, sea cual sea su contenido.

Validez en el modelo garantista
Se sugiere cambiar el termino validez por el de vigor. Se le llama vigor a la existencia de normas en cuanto a su forma, existencia que depende de la conformidad o correspondencia con el procedimiento de creación normativa
¿Qué tipo de normas determinan a un Estado Constitucional de Derecho?


1.- Desde la perspectiva de la democracia
2.- Desde la perspectiva de la validez y de las fuentes de derecho.
Normas democráticas del Estado Constitucional de Derecho

a Normas que definen quien y como se toman las decisiones colectivas.
·  Normas de ámbitos de decisión.
Tipos de Garantías

Liberales: es el aseguramiento de los derechos sociales
Sociales: es la tutela de los derechos liberales
Legitimidad en el modelo clásico del Estado de Derecho

Proviene de una sujeción escrita a letra de la ley. La ley, creada siempre por la voluntad general, es la que legitima directamente a la función judicial.

Legitimidad en el modelo democrático del Estado de Derecho

   Legitimidad indirecta: Cuando el juez no se encuentra legitimado por un proceso democrático de elección, solo obtiene legitimidad porque la ley que aplica ha cumplido con las reglas fundamentales de la democracia
·         Legitimidad directa: Solo requiere que la ley, en su elaboración haya cumplido con los requisitos del procedimiento formal de creación.

¿Por qué es insuficiente la legitimidad formal en el Estado Constitucional de Derecho?

García-Pascual: “…ante la certeza de que no es posible una estricta vinculación a la ley, o, mejor dicho, ante la evidencia del ineliminable margen de discrecionalidad que caracteriza la actividad de los jueces y magistrados” la legitimad formal resulta insuficiente para la tarea de los jueces en la actualidad.

¿Cómo se establece la tarea de un Juez en un Estado Constitucional de Derecho?

Por medio de la constitución apegado a la ley en el estado antiguo y mediante los derechos fundamentales y decisiones que no perjudiquen a la sociedad en el estado moderno.

¿Cuáles son los límites de la regla de mayoría en un Estado Democrático de Derecho?

Son los derechos fundamentales.

NORMATIVIDAD JURIDICA Y ESTADO MODERNO


La relaciones que hay entre el estado con el derecho es sencillamente que el derecho constituye al estado, sin el derecho no hay estado. Esta lectura habla de las características que tiene el Estado moderno y como ejerce su sobranía y su poder sobre la sociedad. Existe la relación que hay en el cambio jurídico y la dialéctica, este se da en los movimientos revolucionarios, cuando se rompe el equilibrio entre el derecho positivo formal y estático y los valores y necesidades que la sociedad demanda.  Muchos  autores dan sus versiones y opiniones, como Hegel que determina a la humanidad como la historia entre la lucha entre la sociedad civil y el estado dialéctico, el Derecho se va adaptando a los procesos históricos, entendiendo que la dialéctica es un cambio continuo.
Al contrario que Hegel, Kelsen no asume la dialécitca,él dice que la ley está por encima de la sociedad. La ley es legítima porque lo dice otra ley. La justicia viene de los concesos sociales que emanan los tratados, Las leyes se crean a partir del conocimiento obtenido de los hechos reales y  el  valor absoluto no existe si no que realmente solo hay la posibilidad de que sean reconocidos por una colectividad.
El Estado establece normas y las hace legítimas por medio de un consenso social en donde voluntariamente la sociedad acepta estas normas y las sigue. Cuando el Estado va perdiendo este poder, empieza a ejercer su monopolio de la violencia para obligar a la sociedad a cumplir con las normas, esto hace a la coación el elemento central del Derecho. El Estado moderno se constituye por su Constitución. Cuando estas normas se legitimizan, se pueden ver desde dos postras: desde la postura de Kelsen en donde a partir de una ley se crean las demás leyes para que sean válidas, y la postura de Weber en donde una ley es justa cuando satisface las necesidades de a sociedad. Es así como se sonstituye el Estado moderno, crea leyes por medio de un concenso en donde la sociedad obedece las normas voluntariamente y cuando se salen deese cuadro de obedencia se utiliza la coacción. La coacción es el poder que ejerce el estado para hacer cumplir la ley, es un monopolio legitimo del estado y es el único que puede ejercer la violencia legal en el.